默示許可著作權(quán)論文
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(一)擴張權(quán)利范圍，賦予著作權(quán)法邊界靈活性
著作權(quán)的邊界自《著作權(quán)法》頒布以來，不管是法定許可還是合理使用，關(guān)于著作權(quán)人權(quán)利范圍的這一部分都是確定的，是由立法所定，邊界設計都是剛性化的，并沒有多少可以給社會公眾使用的彈性空間。隨著科學技術(shù)的發(fā)展，著作權(quán)人的權(quán)利范圍不斷擴大，相比較作品的使用者而言，從某種程度上已經(jīng)變成雙方關(guān)系中強勢的那一方，越來越多的著作權(quán)人利用其地位和技術(shù)的優(yōu)勢，不斷擴大著作權(quán)的范圍，而又由于著作權(quán)越來越物權(quán)化，任何對作品的非許可使用都可能導致成為侵權(quán)行為。在科技迅速發(fā)展的今天，我們需要的不是僵化的范圍，不是劃分邊界之后有墨守成規(guī)，而是應該將整個社會的信息咨詢都調(diào)動起來因此我們需要一個更靈活的邊界范圍，使得著作權(quán)人和使用人之間能夠有一個靈活的互動機制，從而使得作品能夠更快速、更廣泛地傳播，從而實現(xiàn)價值。
(二)平衡各方利益，實現(xiàn)著作權(quán)法本質(zhì)價值
權(quán)利作為法律主體獲得利益的手段，其行使在受到法律規(guī)范保護的同時也必然受到法律規(guī)范的限制。基于上文第二點通過形成激勵機制，實現(xiàn)作品價值的最大化來保護著作權(quán)人的經(jīng)濟權(quán)利，我們是不是應該平衡著作權(quán)人與使用人之間的利益呢?若是不考慮使用人的利益，那實在是對使用人不公平，這個制度顯然也不合理的。在此情形下，構(gòu)建著作權(quán)默示許可制度，不僅保護了著作權(quán)人經(jīng)歷利益也兼顧了使用人獲得使用更豐富的作品的權(quán)利。因此，默示許可制度通過自己利益平衡的方式在最小限度限制著作權(quán)人權(quán)利范圍的同時又極大地滿足社會眾對于網(wǎng)絡大量信息和快速廣泛傳播的需求。
二、我國著作權(quán)默示許可制度的構(gòu)建
(一)在網(wǎng)絡環(huán)境下可引入默示許可
不同于傳統(tǒng)領(lǐng)域，在網(wǎng)絡環(huán)境下更容易出現(xiàn)大量授權(quán)以及由于技術(shù)的更新?lián)Q代而出現(xiàn)的不可預見的新興使用方式，而解決這些問題最有效率的方式就是在著作權(quán)法內(nèi)引入默示許可，事實上，在搜索引擎、網(wǎng)絡共享空間等領(lǐng)域已經(jīng)出現(xiàn)了成熟的自發(fā)的類似默示許可的許可模式，著作權(quán)法對這些現(xiàn)象應予以肯定。
1．搜索引擎領(lǐng)域的默示許可就國內(nèi)各種搜索引擎的運作情況來看，行業(yè)內(nèi)部已經(jīng)默認將選擇—退出機制作為國際互聯(lián)網(wǎng)界同行的道德規(guī)范，這個規(guī)則的建立基于以下兩個原則:一是搜索技術(shù)應當服務于人類，并尊重信息提供者的意愿同時維護提供者的隱私權(quán);二是網(wǎng)站有義務保護使用者的個人信息和個人隱私不被侵犯。我國最大的搜索引擎網(wǎng)站對于禁止搜索引擎搜索收錄的方法有詳細的介紹，以便于網(wǎng)站作者對搜索引擎是否能夠使用自己的作品做出選擇。法律可以認定這種已經(jīng)成為默認行業(yè)準則的規(guī)則是合法的，以免搜索引擎在提供服務時陷入侵權(quán)風險。而對于網(wǎng)頁快照這種更加敏感的行為，由于其性質(zhì)是向公眾提供作品的復制件，在缺乏法律規(guī)定的情況下，這種推定社會公知的習慣暫時很難作為認定“默示許可”的基礎。但本文認為，當技術(shù)發(fā)展到一定程度，在搜索引擎的使用方式得到大多數(shù)人認可的時候，可以認為權(quán)利人應當知曉這項技術(shù)會在缺乏禁止使用聲明的時候使用自己的作品。
2．網(wǎng)絡空間內(nèi)容的默示許可對如網(wǎng)絡社交空間、微博等網(wǎng)絡共享空間中用戶并開放給社會公眾訪問的內(nèi)容，若空間服務提供商提供了便捷的轉(zhuǎn)載按鈕以及禁止轉(zhuǎn)載的選項，他人使用空間服務提供商默認的轉(zhuǎn)載等傳播方式對作品進行傳播的行為，著作權(quán)法應予以肯定在這種行為中默示許可規(guī)則的適用。針對這種在這些以傳播為主要目的的社交網(wǎng)絡空間中的作品，只要作者在時沒有做出禁止他人使用的聲明，應該可以認為作者接受在社交網(wǎng)絡空間中的規(guī)則，也就是允許他人通過轉(zhuǎn)載等空間服務上提供的默認功能進行使用。禁止他人使用的聲明被認為是作者選擇退出的一種方式，其目的是限制他人使用其作品。
3．數(shù)字圖書館的默示許可科學技術(shù)的發(fā)展推動著這個信息傳播方式的改變，一部分社會公眾根據(jù)個人喜歡已經(jīng)改變了個人的閱讀習慣，很多人并不是埋頭于圖書館，捧著厚厚的紙質(zhì)書籍，而采取電子設備進行閱讀，例如前段時間剛引入的kindle。數(shù)字圖書館正是根據(jù)這一需求應運而生的。數(shù)字圖書館開發(fā)信息采用“以一次信息資源為基礎，將其條理化、有序化、規(guī)范化、標準化、精簡化，通過信息的有效組織和管理，減輕信息爆炸帶來的信息過量和空間占用，以及從原始信息中提煉更有價值的規(guī)律信息等”，這樣做不但使讀者能夠更加方便的閱讀到所需要的內(nèi)容，而且也大大減少了讀者用來查找文獻的成本。
(二)以利益平衡原則為基礎保護著作權(quán)人的經(jīng)濟利益
1．著作權(quán)人解除使用的權(quán)利著作權(quán)人在作出默示許可時常常對合同的內(nèi)容不了解，對自己作品的價值也不能預估等等，但是如果一旦合同成立，合同的內(nèi)容就對著作權(quán)人產(chǎn)生約束，這樣很有可能損害著作權(quán)人的利益。筆者認為，既然在制訂合同時或者默示許可時，著作權(quán)人在自由度上已經(jīng)作了一定的讓步，那么基于著作權(quán)法的價值目標，基于利益平衡的角度，著作權(quán)人也可以隨時提出解除默示許可使用，即使在著作權(quán)默示許可已經(jīng)成立的情況下，著作權(quán)人也可以隨時提出解除使用，這樣一來，雖然著作權(quán)人在訂立合同并沒有處于主動地位，不過在作品的使用過程中，如果著作權(quán)人對使用人的使用方式有異議，還是可以通過解除默示許可的方式來重新掌握對作品的控制權(quán)。
2．賦予權(quán)利人獲得報酬權(quán)在作品沒有進入市場之前，著作權(quán)人根本無法預測自己的作品在將來會有什么價值，作品的價值的實現(xiàn)是在傳播過程中完成的。假如作品在進入市場之后獲得巨大的利益，而著作權(quán)人卻不能獲取任何經(jīng)濟上的利益，這樣對著作權(quán)人來說顯然是不公平的。在建立著作權(quán)默示許可的制度的同時，我們也要對著作權(quán)人的經(jīng)濟利益進行特別的保護，其中最有效的一點就是賦予作者的獲得報酬的權(quán)利。為了充分保障作者的經(jīng)濟利益，我國著作權(quán)法在引入默示許可規(guī)則的同時，必須同時對作者的獲得報酬權(quán)作出規(guī)定。但是通過著作權(quán)人個人的力量是無法實現(xiàn)自己的經(jīng)濟利益，所以筆者認為可以建立一個完整的作品信息登記系統(tǒng)和公告系統(tǒng)，可以通過公告來表達著作權(quán)人對報酬索取的意愿。構(gòu)建著作權(quán)默示許可這樣一個制度雖然在一定的程度上加速了作品的廣泛傳播，同時也將著作權(quán)人的經(jīng)濟利益處于比較被動的位置，在某種程度上沒有實現(xiàn)像傳統(tǒng)授權(quán)默示即合同形式的定價錢。為實現(xiàn)利益平衡，賦予著作權(quán)人獲得報酬的權(quán)利不僅可以為著作權(quán)人帶來經(jīng)濟利益，也保證了使用人的信息獲取權(quán)。
作者：吳小萍 單位：南京財經(jīng)大學法學院